Постановление Красноярского УФАС России от 29.02.2012 г № Б/Н
О назначении административного наказания
Законному представителю ООО «Транс-Агент» ул. Нижегородская, 241 г. Новосибирск, 630028
Резолютивная часть постановления оглашена 29.02.2012.
В полном объеме постановление изготовлено 29.02.2012.
Заместитель руководителя Красноярского УФАС России Лужбин Е.Л., на основании пункта 1 части 1 статьи 29.4, части 1 статьи 29.6 КоАП,
рассмотрев дело №А1142-14.32/11 о совершении в период с 01.01.2010 по 22.11.2010 на территории: Российская Федерация, Красноярский край, Эвенкийский район, пгт. Тура юридическим лицом – обществом с ограниченной ответственностью «Транс-Агент» (630028, г.Новосибирск, ул.Нижегородская, 241, ИНН 2465201970/КПП 246501001) (далее- ООО «Транс-Агент», административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП),
Установил:
В адрес Красноярского УФАС России из прокуратуры Эвенкийского района Красноярского края поступили материалы проверки (вх. №18905 от 24.12.2010), проведенной по заявлению <...> о нарушении законодательства при проведении торгов для нужд Эвенкийского муниципального района.
На основании представленных материалов проверки проведен анализ открытого аукциона №34/08 «Размещение заказа для нужд Эвенкийского муниципального района на 2010 год», в результате которого были выявлены признаки нарушения антимонопольного законодательства в действиях МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» и ООО «Транс-Агент», которые выразились в следующем.
14.09.2010 года в 11 часов 00 минут МУ «Служба муниципального заказчика» Эвенкийского муниципального района Красноярского края была проведена процедура открытого аукциона №34/08, предметом которого являлось размещение заказа для нужд Эвенкийского муниципального района на 2010 год. Аукцион состоял из 8-ми лотов. Согласно протокола №А69/09/10 открытого аукциона от 14.09.2010, муниципальным заказчиком по лоту №8 «Строительство быстровозводимых жилых 2-квартирных домов в п. Чиринда, п. Эконда, п. Нидым» являлось МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР».
Аукцион по лоту №8 был признан комиссией несостоявшимся в связи с участием только одного участника ООО «Транс-Агент», с которым в соответствии с ч.12 ст.137 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» был заключен муниципальный контракт №393 А/46 от 24.09.2010 на выполнение работ по строительству быстровозводимых жилых домов п. Чиринда, п. Эконда, п. Нидым по начальной (максимальной) цене 28 068 790 рублей.
Согласно п.п.4.1, 4.2 муниципального контракта №393 А/46 установлены сроки выполнения работ: начало работ дата подписания контракта, т.е. с 24.09.2010 года, окончание работ – до 22.11.2010 года. Акт приемки выполненных работ по данному контракту подписан 22.11.2010 года руководителем МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» <...> и генеральным директором ООО «Транс-Агент» <...> Согласно приложения №2 к муниципальному контракту №393 А/46, содержащего график производства работ, началом строительства жилых домов (устройство фундаментов) в поселках Чиринда, Эконда и Нидым является 24.09.2011 года, окончание строительства во всех указанных поселках 22.11.2011 года.
Однако, согласно имеющегося в материалах прокурорской проверки объяснения главы п. Чиринда Комбагира В.И., установлено, что на момент получения объяснения - 07.09.2010 года в п. Эконда 2-квартирный дом уже построен полностью, а в п. Чиринда осталось возвести лишь крышу.
Согласно объяснения и.о. главы п.Нидым <...> в п. Нидым планируется строительство 2-квартирного жилого дома по краевой программе «Дом». Муниципальным заказчиком является МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР». О проведении торгов на строительство данного дома ему не известно, считает, что они уже были проведены, т.к. работник МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» <...> пояснил, что подрядчиком по строительству данного дома является организация, руководитель которой <...>.
Согласно имеющегося в материалах прокурорской проверки объяснения генерального директора ООО «Транс-Агент» <...> от 13.09.2010, в 2009 году ему стало известно о краевой программе по строительству жилых домов в поселках Чиринда, Эконда и Нидым. После этого, в январе 2010 года начальник МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» <...> определил в каких поселках Эвенкийского района необходимо строить дома. С главами данных поселков он согласовал места для строительства домов. С февраля по апрель 2010 года ООО «Транс-Агент» по зимней дороге завезло строительные материалы. В июне 2010 года работники ООО «Транс-Агент» приступили к строительным работам и на момент получения объяснения – 13.09.2010 года дом в п. Эконда уже построен на 80% и дом в п. Чиринда построен на 50%. В п. Нидым завезены только строительные материалы.
Таким образом из данных материалов следует, что работы по строительству жилых домов в п. Чиринда и п. Эконда выполнены ООО «Транс-Агент» до проведения открытого аукциона и заключения муниципального контракта №393 А/46 от 24.09.2010.
На основании указанных фактов приказом руководителя Красноярского УФАС России №49 от 01.02.2011 в отношении МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» и ООО «Транс-Агент» возбужденно дело №30-16-11 по признакам нарушения статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» - осуществление согласованных действий, которые привели к недопущению и устранение конкуренции.
01.02.2011 года определением Комиссии дело назначено к рассмотрению на 18.02.2011 года, у ответчиков и лиц, располагающих сведениями истребована информация, необходимая для рассмотрения дела по существу.
18.02.2011 года Комиссией принято решение об отложении рассмотрения дела, в связи с поступившим ходатайством ответчика ООО «Транс-Агент».
03.03.2011 года Комиссией принято решение об отложении рассмотрения дела, в связи с поступившими ходатайствами ответчиков ООО «Транс-Агент» и МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР».
16.03.2011 года Комиссией принято решение об отложении рассмотрения дела, в связи необходимостью получения дополнительных материалов по делу.
07.04.2011 года Комиссией принято решение об отложении рассмотрения дела, в связи необходимостью получения дополнительных материалов по делу.
28.04.2011 года Комиссией принято решение об отложении рассмотрения дела и продлении срока рассмотрения дела, в связи необходимостью получения дополнительных материалов по делу.
31.05.2011 года на момент рассмотрения дела запрашиваемая информация, объяснения и документы предоставлены в полном объеме в установленные сроки.
Заявитель по делу <...> и его представитель <...> в ходе проведения заседаний Комиссии, а также согласно предоставленной информации, подтвердили наличие ограничивающего конкуренцию соглашения между МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» и ООО «Транс-Агент», указав на следующие обстоятельства:
<...>, как жителю Эвенкийского района стало известно о многочисленных нарушениях законодательства со стороны руководства МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР», связанное с устранением и недопущением конкуренции при проведении процедуры торгов по выбору подрядчиков, т.к. на многих строительных объектах ЭМР подрядчик всегда один – ООО «Транс-Агент», который приступает к работам задолго до фактического проведения торгов и заключения муниципальных контрактов. При этом, заранее получая информацию от должностных лиц МУ «Департамента капитального строительства Администрации ЭМР» об объекте, месте и объемах строительства, ООО «Транс-Агент» по зимней дороге завозит строительные материалы в нужных объемах в определенные поселки. В последующем, когда работы выполнены в полном объеме, либо частично, заказчик в лице МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» умышленно подает документы на торги в летнее время, когда завоз материалов не возможен в связи с отсутствием дорожного сообщения. Таким образом, иные хозяйствующие субъекты, получив информацию об объемах и месте работ во время размещения аукционной документации, не могут составить конкуренцию для ООО «Транс-Агент», т.к. не имеют возможности своевременно произвести завоз материалов и тем самым выполнить муниципальный контракт даже в случае выигрыша аукциона. Указанным образом согласованно действовали ООО «Транс-Агент» и должностные лица МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» во время строительства по муниципальному контракту 2-квартирных домов в поселках Чиринда, Эконда и Нидым. Данный факт подтверждается как жителями, так и главами поселков ЭМР. При этом, исходя из цены муниципального контракта - 28 068 790 рублей, стоимость 1 кв. метра жилья в построенных из деревянных блоков домов превышает 50 000 рублей. Данные дома до настоящего времени не сданы в эксплуатацию и не заселены, т.к. не пригодны для жилья, в связи с чем заявитель считает, что действия должностных лиц МУ «Департамента капитального строительства Администрации ЭМР» по определению подрядчика для муниципальных нужд до проведения торгов совершены с нарушением законодательства РФ и причинили ущерб бюджету ЭМР.
Руководитель МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» <...> в ходе проведения заседаний Комиссии, а также согласно предоставленной информации, заключение ограничивающего конкуренцию соглашения с ООО «Транс-Агент» не признал и сослался на следующие обстоятельства:
Дома в поселках Чиринда, Эконда и Нидым строились в соответствии с Долгосрочной целевой программой «Дом», которая принята на краевом уровне. Не является секретом, где будут строиться жилые дома, т.к. по обращению с официальным запросом в Департамент можно выяснить в каких именно поселках запланировано строительство. С подрядчиками до проведения торгов и заключения муниципального контракта Департамент никаких переговоров не вел, никаких договоренностей не было, финансовые средства не переводил. Главы поселков ЭМР заключили соглашения с Департаментом о передаче полномочий последнему на строительство домов по программе «Дом». В сентябре 2010 года Департаменту переданы во временное безвозмездное пользование земельные участки, на которых планировалось строительство домов после проведения торгов. О том, что кто-то на данных участках строил дома ему ничего не известно. Возможности контролировать, что происходит на всех переданных в Департамент земельных участках из-за непостоянного транспортного сообщения у него не имеется. Никаких уведомлений от глав поселков или других лиц, о том, что в п. Чиринда и п. Эконда незаконно строятся дома до аукциона в Департамент не поступало. После проведения торгов по выбору подрядчика, ООО «Транс-Агент» была передана проектная документация для строительства 2-квартирных домов. В последующем он прилетел в поселки и принял работы. Те дома, что были приняты, полностью соответствуют проектно-сметной документации.
Генеральный директор ООО «Транс-Агент» <...>, а также представители ООО «Транс-Агент» <...>, <...>, в ходе проведения заседаний Комиссии, а также согласно предоставленной информации, заключение ограничивающего конкуренцию соглашения с МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» не признали, указав на следующие обстоятельства:
1) Действия ООО «Транс-Агент» по началу строительства домов в п. Чиринда и п. Эконда в июле 2010 года не взаимосвязаны с открытом аукционом №34/08 по лоту №8 «Строительство быстровозводимых жилых 2-квартирных домов в п. Чиринда, п. Эконда, п. Нидым». Информация о проведении аукциона от данной службы появилась в конце августа 2010 года. Ранее о данном аукционе не было известно. Изначально строительство домов производилось по договорам с жителями района <...>, <...> и <...> на строительство домов в п. Чиринда и п. Эконда, а также в п. Тура, заключенными ООО «Транс-Агент» в феврале 2010 года. Материалы для строительства домов были приобретены и завезены в указанные поселки в феврале-марте 2010 года. Общество планировало получить денежные средства по договорам с жителями поселков, которые должны были получить субсидии по Долгосрочной целевой программе «Обеспечение жильем молодых семей». Получение денежных средств по муниципальному контракту на строительство домов по Долгосрочной целевой программе «Дом» ООО «Транс-Агент» не планировалось и стало возможным после расторжения договоров с жителями поселков.
2) Строительство домов по договорам с физическими лицами ООО «Транс-Агент» производило помимо п. Чиринда и п. Эконда также в п. Тура, а не в п. Нидым как указано в аукционной документации.
3) Место строительства дома в п. Эконда по договору с физическим лицом не совпадает с местом строительства дома после проведения аукциона, т.к. производился перенос построенного дома после проведения аукциона. Документальных доказательств не имеется, но есть показания работников ООО «Транс-Агент».
4) Изначально осуществлялось строительство 1-квартирных домов по договорам с физическими лицами, которые после аукциона были реконструированы в 2-квартирные.
5) Доставка материалов возможна не только в зимний период. Возможно доставлять материалы летом более дорогостоящим воздушным транспортом.
6) Завоз материалов в п. Нидым производился после проведения аукциона и подписания муниципального контракта №393 А46.
7) Действия ООО «Транс-Агент» и МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» не могли быть согласованными, т.к. извещение о проведении аукциона и прием заявок осуществляла Служба заказчика Администрации ЭМР, решение о выборе подрядчика принимала комиссия.
8) Отсутствуют доказательства, что в рассматриваемом аукционе готовы были принять участие иные хозяйствующие субъекты.
Исследовав представленные материалы, заслушав и оценив доводы ответчиков, а также заявителя и лица, располагающего сведениями Комиссия пришла к следующим выводам.
Согласно ст. 3 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», данный закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в которых среди прочих участвуют российские юридические лица и органы местного самоуправления.
Положениями ст. 16 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» установлен запрет на соглашения между органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.
Согласно п. 18 ч.4 Закона о защите конкуренции, соглашение - договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.
Исходя из представленной ответчиками по делу информации, Комиссией установлено, что муниципальным заказчиком открытого аукциона №34/08 по лоту №8 «Строительство быстровозводимых жилых 2-квартирных домов в п. Чиринда, п. Эконда, п. Нидым» - МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» и хозяйствующим субъектом - ООО «Транс-Агент» была достигнута договоренность в устной форме на осуществление строительства домов в указанных поселках до официального размещения извещения о проведении открытого аукциона №34/08 для нужд Эвенкийского муниципального района, а также до проведения данного аукциона и заключения муниципального контракта.
Данное соглашение между муниципальным органом и хозяйствующим субъектом предполагает обеспечение доступа ООО «Транс-Агент» на товарный рынок предоставления услуг по строительству зданий вне конкуренции, путем ее недопущения и устранения при проведении последующих торгов и получение муниципального контракта ООО «Транс-Агент» без какой-либо конкурентной борьбы со стороны иных хозяйствующих субъектов, действующих на данном товарном рынке.
Таким образом, цель аукциона №34/09 по созданию соперничества хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке, не могла быть достигнута при созданных обстоятельствах, т.к. отсутствует признак обеспечения возможности равного доступа всех участников товарного рынка предоставления услуг по строительству домов для заключения такого муниципального контракта, что противоречит положениям статьи 16 Федерального закона "О защите конкуренции".
Правовое регулирование отношений, связанных с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о размещении заказов).
Целями регулирования Закон о размещении заказов является в том числе, обеспечение эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращение коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.
Согласно ст. 10 данного Закона размещение заказа может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме, либо без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), на товарных биржах).
В соответствии с п. 1 ст. 32 Закона о размещении заказов под аукционом на право заключить государственный или муниципальный контракт понимаются торги, победителем которых признается лицо, предложившее наиболее низкую цену государственного или муниципального контракта. Аукцион проводится путем снижения начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), указанной в извещении о проведении открытого аукциона, на "шаг аукциона" (п. 1 ст. 37 Закона о размещении заказов).
Согласно п. 12, 13 ст. 37 вышеуказанного Закона в случае, если в аукционе участвовал один участник, аукцион признается несостоявшимся. В этом случае заказчик в течение трех рабочих дней со дня подписания протокола, обязан передать единственному участнику аукциона прилагаемый к документации об аукционе проект контракта. При этом государственный или муниципальный контракт заключается с учетом положений ч. 4 ст. 38 настоящего Федерального закона на условиях, предусмотренных документацией об аукционе, по начальной (максимальной) цене контракта (цене лота), указанной в извещении о проведении открытого аукциона, или по согласованной с указанным участником аукциона цене контракта, не превышающей начальной (максимальной) цены контракта (цены лота).
В рассматриваемом случае в результате действий МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» и ООО «Транс-Агент» в рамках достигнутой договоренности, искусственно создана ситуация на предстоящих торгах, предусмотренной ст.37 Закона о размещении заказов, при которой на аукционе присутствует только один участник, т.к. работы по строительству 2-квартирных жилых домов в двух поселках Чиринда и Эконда – являющиеся предметом торгов, уже фактически были выполнены в соответствии с техническими условиями, указанными в аукционной документации. Время для проведения торгов и исполнения муниципального контракта умышленно выбрано МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР», когда завоз материалов не возможен в связи с отсутствием дорожного сообщения. Таким образом, иные хозяйствующие субъекты, получив информацию об объемах и месте работ во время размещения аукционной документации, не могут составить конкуренцию для ООО «Транс-Агент», т.к. не имеют возможности своевременно произвести завоз материалов и тем самым выполнить муниципальный контракт даже в случае выигрыша аукциона. Таким образом, указанными согласованными действиями вызвано наступление правовых последствий, согласно которых комиссия обязана передать проект контракта по максимальной цене единственному явившемуся участнику, что влечет нарушение ст.16 Закона о защите конкуренции.
Данное ограничивающее конкуренцию соглашение направлено на достижение положительного результата для всех участников таких действий:
ООО «Транс-Агент», целью которого является извлечение коммерческой выгоды, получило муниципальный контракт по начальной (максимальной) цене, при недопущении и устранении конкуренции, путем заблаговременного получения информации от должностных лиц МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» об объекте, месте и объемах строительства и своевременного завоза по зимней дороге строительных материалов в необходимых объемах и в определенные поселки. Данные подготовительные действия, а также начало строительства домов на земельных участках, которые будут отведены после проведения торгов, ставит ООО «Транс-Агент» в неравное преимущественное положение с любым хозяйствующим субъектом, изъявившим желание участвовать в торгах, т.к. с учетом специфики района, его удаленности и транспортного сообщения, такой хозяйствующий субъект не в состоянии будет конкурировать с ООО «Транс-Агент».
МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» выполняя функции муниципального заказчика по проведению торгов для строительства домов за счет финансовых средств Эвенкийского муниципального района, являясь ответственным органом власти по исполнению Долгосрочной целевой программы «Дом» и освоению выделенных финансовых средств из краевого бюджета, в результате достигнутой договоренности с ООО «Транс-Агент» предоставил хозяйствующему субъекту информацию в приоритетном порядке о реализации программы, предстоящих торгах, объемах и сроках предстоящих работ по муниципальному контракту, а также о конкретных земельных участках в конкретных населенных пунктах района, обеспечил высокую вероятность того, что в условиях неравной конкуренции, с учетом времени проведения торгов, победителем станет ООО «Транс-Агент», которое гарантировало исполнение муниципального контракта в установленные сроки. Соответственно, данные действия в рамках достигнутой устной договоренности, соответствуют интересам МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР», т.к. позволяют освоить выделенные финансовые средства в установленный срок.
Доводы руководителя МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» <...> о том, что отсутствует ограничивающее конкуренцию соглашение с ООО «Транс-Агент» в связи с тем, что информация о программе «Дом» общедоступна и о поселках, где будет строительство домов можно узнать по официальному запросу, а также доводы о том, что о строительстве домов до аукциона на земельных участках, переданных в пользование Департамента не было известно, Комиссией, не принимаются по следующим обстоятельствам:
1) Согласно показаниям представителей ООО «Транс-Агент» в МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» с официальным запросом о предоставлении информации по программе «Дом» не обращались, т.к. о проведении торгов на строительство домов в поселках Чиринда, Эконда и Нидым работники ООО «Транс-Агент» узнали только в августе при размещении аукционной документации. До этого времени ООО «Транс-Агент» строило дома в указанных поселках по договорам с жителями;
2) На официальном портале Администрации губернатора Красноярского края (http://www.krskstate.ru) размещено Постановление Правительства Красноярского края от 27.01.2010 № 33-п «Об утверждении ДЦП «Дом», в приложении №4 которого имеется только сведения о распределении субсидий бюджетам муниципальных образований края на строительство жилья. Сведений о решениях муниципального образования о предоставлении конкретных земельных участков под строительство жилых домов не имеется;
3) Не представлены объяснения должностных лиц МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» и ООО «Транс-Агент» каким образом совпали земельные участки в п. Чиринда и п. Эконда, на которых ООО «Транс-Агент» строил дома для физических лиц, с участками, переданными Департаменту капитального строительства для строительства домов по результатам проведения аукциона. С учетом того, что данные поселки малозаселены и вокруг них имеется обширная территория, стопроцентное совпадение участков невозможно. Объяснения <...> о том, что в п. Эконда осуществлялся перенос построенного жилого дома на несколько метров Комиссией не принимается, т.к. данное лицо является работником ООО «Транс-Агент» и имеет личную заинтересованность. Иных доказательств переноса дома не имеется;
4) Договоры о предоставлении земельных участков для строительства 2-квартирных жилых домов Департаментом капитального строительства заключены 13.11.2010 года, т.е. после проведения торгов, заключения муниципального контракта и начала производства строительства домов ООО «Транс-Агент» по данному контракту (22.09.2010). Данный факт подтверждает наличие договоренности МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» и ООО «Транс-Агент», в соответствии с которым ООО «Транс-Агент» осуществляет строительство домов практически в любом месте определенного поселка ЭМР, а Департамент в последующем после проведения торгов и заключения контракта, с целью узаконить данные самовольные постройки и «подвести» под ДЦП «Дом» заключает договоры о предоставлении данных земельных участков для строительства. В связи с этими же обстоятельствами приняты постановления №677-п, №679-п, №684-п от 13.11.2011 о передаче участков для строительства домов. При этом данные постановления изменяют полученное ранее право Департамента на использование земельного участка земель населенных пунктов Чиринда, Эконда и Нидым с разрешенного использования «для эксплуатации 2-квартирного жилого дома», на разрешенное использование «для строительства 2-квартирного жилого дома». Таким образом, Комиссией установлено, что ранее Департаменту капитального строительства выдавалось разрешение использования земельных участков в указанных поселках именно для эксплуатации уже построенных 2-квартирных жилых домов.
Доводы представителей ООО «Транс-Агент» о том, что отсутствует ограничивающее конкуренцию соглашение с МУ «Департамент капитального строительства ЭМР», т.к. строительство жилых домов осуществлялось по договорам с местными жителями поселков в рамках программы «Молодые семьи» не могут быть приняты Комиссией Красноярского УФАС по следующим обстоятельствам:
1) Не соответствие представленной ООО «Транс-Агент» проектной документации как договорам с физическими лицами, так и фактически построенным домам по муниципальному контракту.
- отсутствуют проекты 1-квартирных домов, по которым ООО «Транс-Агент» осуществляло строительство для физических лиц (представлен только проект 2-квартирного дома), т.е. строительство осуществлялось без проектов. Кроме того, представленный ООО «Транс-Агент» проект 2-квартирного дома в качестве проекта, по которому (по утверждению представителей ООО «Транс-Агент») строились 1-квартиные дома для физических лиц, не согласованы с заказчиками и получены с нарушением авторских прав Администрации Таймырского Долгано-Ненецкого района, которым заключался договор на разработку данной проектной документации с ООО «Сибстройпроект». Передача (выдача разрешения) ООО «Транс-Агент» для использования в коммерческой деятельности проектной документации Администрацией Таймырского Долгано-Ненецкого района не производилась;
- заявление представителей ООО «Транс-Агент», что строительство 1-квартирных домов по договорам для физических лиц осуществлялось на основе проекта 2-квартирного дома, разработанного Администрацией Таймырского Долгано-Ненецкого района, Комиссией не принимается во внимание, т.к. общие размеры (ширина, длина), площадь квартиры и общая площадь дома по указанному проекту, отличаются от проекта, представленного МУ «Департамент капитального строительства ЭМР», используемого при строительстве по муниципальному контракту №393 А/46 от 24.09.2010;
Кроме того, в акте принятых работ отсутствуют работы по реконструкции помещения 1-квартирного дома в 2-квартирный дом (перепланировка, установка/снос элементов ограждения, перегородок, вырез/заделка оконных и дверных проемов, иные дополнительные и неизбежные работы по реконструкции). Акт принятых работ и предложение на участие в аукционе, сделанное ООО «Транс-Агент» при подаче заявки полностью совпадают в части затраченных конструктивных элементов.
2) Не соответствие строительства домов ООО «Транс-Агент» по договорам с физическими лицами Градостроительному кодексу РФ.
- отсутствие выдачи органом местного самоуправления разрешения для ООО «Транс-Агент» на строительство в поселках Чиринда, Эконда и Нидым, т.е. нарушение ст.51 Градостроительного кодекса РФ;
- отсутствие выдачи органом местного самоуправления для ООО «Транс-Агент» разрешения на право использования земельных участков для строительства в поселках Чиринда, Эконда и Нидым, находящихся в муниципальной собственности, т.е. нарушение ст. 30 Земельного кодекса РФ;
- отсутствие у физических лиц <...> и <...> права пользования земельными участками в п. Чиринда и п. Эконда, а также разрешения на строительство домов на данных участках;
- бездействие должностных лиц МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» по факту самовольной постройки ООО «Транс-Агент» жилых домов на земельных участках в поселках Чиринда и Эконда, переданных в данный орган во временное безвозмездное пользование;
В соответствии ч.1 ст.222 ГК РФ самовольной постройкой признается жилой дом, созданный на земельном участке, не отведенном для этих целей в порядке, установленном законом и иными правовыми актами, либо созданный без получения на это необходимых разрешений или с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил. В соответствии с ч.2 ст.222 ГК РФ лицо, осуществившее самовольную постройку, не приобретает на нее право собственности. Оно не вправе распоряжаться постройкой - продавать, дарить, сдавать в аренду, совершать другие сделки. Самовольная постройка подлежит сносу осуществившим ее лицом. Согласно ч. 3 с.222 ГК РФ - право собственности на самовольную постройку может быть признано судом.
Таким образом, должностные лица МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» в рамках достигнутой ранее договоренности, при заключении муниципального контракта №393 А/46 от 24.09.2010, с нарушением гражданского законодательства РФ, без судебного решения, признало ООО «Транс-Агент» собственником самовольных построек в поселках Чиринда и Эконда, а также не предприняло действий по наложению обязанностей на ООО «Транс-Агент» по сносу данных построек;
- не представлены объяснения должностных лиц МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» и ООО «Транс-Агент», каким образом совпали земельные участки в п. Чиринда и п. Эконда, на которых ООО «Транс-Агент» строил дома для физических лиц, с участками, переданными Департаменту капитального строительства для строительства домов по результатам проведения аукциона. С учетом того, что данные поселки малозаселены и вокруг них имеется обширная территория, стопроцентное совпадение участков практически маловероятно. Объяснения <...> о том, что в п. Эконда осуществлялся перенос построенного жилого дома Комиссией не принимается, т.к. данное лицо является работником ООО «Транс-Агент» и имеет личную заинтересованность.
3) Не установлено событие заключения договоров между физическими лицами и ООО «Транс-Агент» на строительство домов:
- согласно представленной информации от глав п. Чиринда и п. Эконда граждане <...> и <...> в Управление экономики администрации ЭМР и в местные поселковые администрации с заявлениями о предоставлении субсидий в рамках ДЦП «Обеспечение жильем молодых семей» не обращались;
- отсутствие у физических лиц <...> и <...> права пользования земельными участками в п. Чиринда и п. Эконда, а также разрешения на строительство домов на данных участках;
- заявления представителей ООО «Транс-Агент» о том, что наряду со строительством домов в поселках Чиринда и Эконда, осуществлялось строительство по договору с <...> в п. Тура, а не в п. Нидым, как указано в аукционной документации, (что по их мнению подтверждает отсутствие согласованности действий) Комиссией не учитываются, т.к. согласно объяснения <...> договор с ООО «Транс-Агент» на строительство дома им не заключался. Кроме того, Комиссией установлено, что <...> является заинтересованным лицом по отношению к ООО «Транс-Агент», т.к. неоднократно представлял интересы ООО «Транс-Агент» на торгах, в том числе и по лоту №8 «Строительство быстровозводимых жилых 2-квартирных домов в п. Чиринда, п. Эконда, п. Нидым»;
- имеются неустранимые противоречия в показаниях генерального директора ООО «Транс-Агент» <...>, который в ходе заседания Комиссии 16.03.2011 года, отвечая на вопрос с какими физическими лицами заключались договоры на строительство жилых домов, пояснил, что для строительства дома в п. Эконда ООО «Транс-Агент» заключил договор с физическим лицом по фамилии Удыгер, что подтверждается протоколом заседания Комиссии от 16.03.2011 с проведением видеозаписи. Однако в последующем 07.04.2011 года по запросу Комиссии предоставил копию договора на строительство жилого дома в п. Эконда с физическим лицом – <...>/ Данный факт подтверждает, что договоры с физическими лицами на строительство домов в п. Эконда и других поселках ЭМР ООО «Транс-Агент» не заключались, а на комиссии <...> назвал в качестве заказчиков две распространенные в ЭМР фамилии – Удыгер и Маймага. Кроме того, тот факт, что ООО «Транс-Агент» никогда не осуществлял и не осуществляет строительства жилых домов для физических лиц на территории Эвенкийского района подтверждает вышеуказанные обстоятельства;
- согласно объяснений представителей ООО «Транс-Агент», после расторжения договоров с физическими лицами в августе 2010 года, строительная бригада продолжила строительство жилых домов на тех же земельных участках до проведения торгов в сентябре 2010 года. Данный факт подтверждает, что данные договора если и имели место, то носили «фиктивный» характер и строительство осуществлялось с одной целью – исполнение муниципального контракта;
- сведения о том, в каких именно поселках ЭМР предоставлены ООО «Транс-Агент» руководителем МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» <...> без поступления официального запроса от коммерческой организации, при невыясненных обстоятельствах, что несомненно ограничивает конкуренцию, т.к. в Эвенкийском районе 23 поселка, при этом на официальном сайте Правительства Красноярского края имеется лишь общая информация о принятой программе «Дом», без обозначения земельных участков конкретных поселков ЭМР, на которых после проведения торгов и заключения муниципального контракта будет осуществляться строительство домов. Однако, согласно объяснения самого генерального директора ООО «Транс-Агент» <...>, руководитель Департамента капитального строительства <...> определил места, где необходимо произвести строительство жилых домов. Данный факт подтверждается и главами поселков Чиринда и Эконда, которые свидетельствуют о том, что при согласовании и замерах мест для строительства домов по программе «Дом» в феврале-марте 2010 года вместе с работниками Департамента капитального строительства приезжал и генеральный директор ООО «Транс-Агент» <...>, который в последующем стал завозить по зимней дороге материалы для строительства домов и в апреле 2010 года фактически приступил к строительству домов в п. Чиринда на согласованных земельных участках под строительство по программе «Дом».
Указанные обстоятельства подтверждаются материалами дела и ответчиками не опровергнуты.
Документальными доказательствами, подтверждающими совершение ограничивающих конкуренцию согласованных действий МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» и ООО «Транс-Агент» являются:
- объяснение генерального директора ООО «Транс-Агент» <...>, который пояснил, что в 2009 году ему стало известно о краевой программе по строительству жилых домов в поселках Чиринда, Эконда и Нидым. После этого, в январе 2010 года начальник МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» <...> определил в каких поселках Эвенкийского района необходимо строить дома. С главами данных поселков он согласовал места для строительства домов. С февраля по апрель 2010 года по зимней дороге он завез строительные материалы. В июне 2010 года работники ООО «Транс-Агент» приступили к строительным работам и на момент получения объяснения – 13.09.2010 года уже построили на 80% дом в п. Эконда и на 50% в п. Чиринда. В п. Нидым завезены только строительные материалы. Деньги из бюджета района для строительства домов не перечислялись ООО «Транс-Агент», строительство производил на свой риск. Документы на участие в аукционе на строительство домов в указанных поселках подал в начале сентября 2010 года и кто станет победителем ему не известно.
- справка МУ «Управление по делам ГО и ЧС» ЭМР о том, что завоз строительных материалов в поселки: Чиринда и Эконда возможен по зимнику автомобильным транспортом. В п. Нидым завоз производится весенней навигацией и также зимником. По многолетним наблюдениям зимние дороги в данные поселки открываются в декабре.
- распоряжение заместителя главы администрации ЭМР от 06.04.2010 №191-р о закрытии зимних автомобильных дорог ЭМР в связи с окончанием эксплуатационного периода по направлению Тура-Эконда с 20.04.2010г., по направлению Тура-Чиринда-Ессей с 25.04.2010г.
Данная документы подтверждают, наличие ограничивающего конкуренцию соглашения в действиях ООО «Транс-Агент» и МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР», т.к. ООО «Транс-Агент» завезло в зимний период 2010 года (январь-март) по дорогам необходимые строительные материалы для возведения жилых домов в п. Чиринда, п. Эконда и п. Нидым, а МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» провело торги на строительство данных домов в сентябре, т.е. фактически за три месяца до открытия зимних дорог, что поставило в преимущественное положение ООО «Транс-Агент» и устранило конкуренцию в лице иных хозяйствующих субъектов, осуществляющих деятельность на рынке строительства, которые в случае участия и победы в торгах не смогли бы исполнить контракт в срок, установленный аукционной документацией – до 22.11.2010 года в связи с отсутствием возможности завоза строительных материалов;
- счета-фактуры №2801 от 16.03.2010, №2941 от 01.03.2010, №47 от 05.03.2010, №3845 от 16.03.2010, №А0142 от 12.03.2010, №3102 от 03.03.2010, №00000010 от 05.03.2010, №00000203 от 17.03.2010, №А0140 от 12.03.2010, №4869 от 30.03.2010, №1000000106 от 12.03.2010, №42 от 03.03.2010, №00000164 от 05.03.2010, №00000147 от 02.03.2010, №3473 от 10.03.2010, №00000009 от 05.03.2010, №3162 от 04.03.2010, №00000013 от 09.03.2010, №3157 от 04.03.2010, №3101 от 03.03.2010, №ТД000000121 от 30.03.2010, №00000204 от 17.03.2010, №60 от 22.03.2010, подтверждающие приобретение в январе-марте 2010 года ООО «Транс-Агент» строительным материалов, которые были использованы по муниципальному контракту №393 А/46 от 24.09.2010 на выполнение работ по строительству быстровозводимых жилых домов п. Чиринда, п. Эконда, п. Нидым;
- товарно-транспортные накладные №11-1 от 17.03.2010, №5 от 01.04.2010, №12 от 18.03.2010, №19 от 31.03.2010, №20 от 09.04.2010, №5/1 от 05.03.2010, №8 от 15.03.2010, №13 от 18.03.2010, №7 от 15.03.2010, №3 от 03.03.2010, №2 от 03.03.2010, №9 от 15.03.2010, №11 от 17.03.2010, №18 от 23.03.2010, №19 от 31.03.2010, №6 от 10.03.2010 подтверждающие доставку в п. Чиринда, п. Эконда, а также п. Тура (для последующей транспортировки в п. Нидым) в марте 2010 года строительных материалов, которые были использованы для ООО «Транс-Агент» по муниципальному контракту №393 А/46 от 24.09.2010 на выполнение работ по строительству быстровозводимых жилых домов п. Чиринда, п. Эконда, п. Нидым;
- объяснения главы п. Чиринда <...>, который пояснил, что на 07.09.2010 года в п. Эконда 2-квартирный дом был уже построен полностью, в п. Чиринда оставалось возвести лишь крышу. Строительством занималась бригада ООО «Транс-Агент» с апреля 2010 года. Материалы были завезены еще ранее примерно с января по март 2010 года по зимним дорогам. Жители п. Чиринда, в том числе <...>, с заявлениями о предоставлении субсидий в рамках ДЦП «Обеспечение жильем молодых семей» не обращались;
- объяснение главы п.Нидым <...>, который пояснил, что в п. Нидым произведено строительство 2-квартирных жилых домов по краевой программе «Дом». Муниципальным заказчиком являлось МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР». До проведения торгов работник МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» <...> ему пояснил, что подрядчиком по строительству данного дома является организация, руководитель которой <...> Построенные дома не соответствуют проектам, т.к. отсутствует техническое помещение;
- объяснение главы п. Эконда Удыгир А.А., который пояснил, что для ООО «Транс-Агент» земельные участки для строительства домов не определялись. Жители п. Эконда в Управление экономики Администрации ЭМР, в том числе <...>, с заявлением о предоставлении субсидий в рамках ДЦП «Обеспечение жильем молодых семей» не обращались;
- объяснение председателя Красноярской региональной общественной организации защиты прав коренных многочисленных народов севера «Эвенкийцы» <...>, который пояснил, что ООО «Транс-Агент» летом 2010 года осуществляло строительство 2-квартирных домов в поселках Чиринда, Эконда и Нидым. Аукцион по выбору подрядчика на тот момент еще не проводился и был объявлен только 14.08.2010 года. Аукцион был выигран ООО «Транс-Агент». Проектно-сметная документация была утверждена только 24.09.2010 года, т.е. уже после проведения торгов;
- объяснение <...>, который пояснил, что по Илимпийской группе поселков, все крупные подрядные работы осуществляет ООО «Транс-Агент». Данная организация строила 2-квартирные дома в п. Нидым до проведения аукциона;
- объяснение <...>, который пояснил, что находится в дружеских отношениях с генеральным директором ООО «Транс-Агент» <...> С ним разговаривал насчет возможности строительства дома в п. Тура, но договор не заключался. С заявлением в Администрацию ЭМР о предоставлении субсидий в рамках ДЦП «Обеспечение жильем молодых семей» не обращался;
- копия заявки ООО «Транс-Агент» на участие в открытом аукционе №34/09 по лоту №8 «Строительство быстровозводимых жилых 2-квартирных домов в п. Чиринда, п. Эконда, п. Нидым» составленная 31.08.2010 года, т.е. спустя четыре месяца после начала строительства 2-квартирных домов в п. Чиринда и п. Эконда, а также завоза строительных материалов для строительства двух домов в п. Нидым;
- извещение о проведении открытого аукциона №34/08 для нужд ЭМР, размещенное на официальном сайте www.krasgz.ru 19.08.2010 года, т.е. спустя четыре месяца после начала строительства 2-квартирных домов в п. Чиринда и п. Эконда, а также завоза строительных материалов для строительства двух домов в п. Нидым;
- протокол №А69/09/10 от 14.09.2010 проведения открытого аукциона №34/09. Согласно данного протокола аукционной комиссией по лоту №8 был признан в качестве единственного участника ООО «Транс-Агент», с которым рекомендовано заказчику заключить муниципальный контракт по начальной (максимальной) цене и установлен срок выполнения контракта до 22.11.2010 года;
- муниципальный контракт №393 А/46 от 24.09.2010 на выполнение работ по строительству быстровозводимых жилых домов п. Чиринда, п. Эконда, п. Нидым по начальной (максимальной) цене 28 068 790 рублей, подписанный руководителем МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» <...> и генеральным директором ООО «Транс-Агент» <...>, согласно п.п.4.1, 4.2 которого начало работ дата подписания контракта, т.е. с 24.09.2010 года, окончание работ – до 22.11.2010 года, хотя руководителю МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» <...> было известно, что фактически данные работы проведены в с апреля по сентябрь 2010 года;
- акт приемки выполненных работ по данному контракту подписан 22.11.2010 года руководителем МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» <...> и генеральным директором ООО «Транс-Агент» <...>;
- приложение №2 к муниципальному контракту №393 А/46, подписанное руководителем МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» <...> и генеральным директором ООО «Транс-Агент» <...>, которое содержит график производства работ, началом строительства жилых домов (устройство фундаментов) в поселках Чиринда, Эконда и Нидым является 24.09.2011 года, окончание строительства во всех указанных поселках 22.11.2011 года;
- платежное поручение №358 от 19.10.2010, согласно которому плательщиком МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» переведены денежные средства в сумме 3 813 590 рублей на счет ООО «Транс-Агент» в счет оплаты работ по муниципальному контракту №407А от 24.09.2010 года.
Кроме того, Комиссией установлены факторы, способствующие заключению ограничивающего конкуренцию соглашения между МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» и ООО «Транс-Агент»:
- согласно представленной Управлением муниципального заказа Администрации ЭМР информации, ООО «Транс-Агент» являлось подрядчиком по другим муниципальным контрактам для нужд ЭМР, где заказчиком выступало МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» в лице руководителя <...>, а именно №02 от 12.04.2010 на строительство детского сада в п. Ессей стоимостью 112 827 736 рублей, №271/А/14 от 22.06.2010 на выполнение капитального ремонта кровли МОУ «Тутончанская СОШ» стоимостью 1 859 220 рублей, №516 А/69 от 13.12.2010 на строительство школы в п. Ессей стоимостью 293 235 820 рублей;
- согласно представленной Управлением муниципального заказа Администрации ЭМР информации, ООО «Транс-Агент» являлось участником аукционов №А45/06/10 от 22.06.2010, №А57/08/10 от 03.08.2010, №А71/09/10 от 21.09.2010, №А89/12/10 от 01.12.2010, членом аукционной комиссии которых являлся руководитель МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» <...>;
- супруга генерального директора ООО «Транс-Агент» <...> - <...> согласно данным Системы профессионального анализа рыков и компаний (СПАРК) занимает должность руководителя МУ «Департамент инженерного обеспечения Администрации ЭМР Красноярского края», при этом является директором ООО «Магнтат-ГМ», зарегистрированного в г. Красноярске по тому же юридическому адресу, что и ООО «Транс-Агент».
С учетом вышеперечисленных обстоятельств Комиссия Красноярского УФАС России установила, что орган местного самоуправления - МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» и хозяйствующий субъект ООО «Транс-Агент» в 2010 году до проведения торгов, заключили в устной форме соглашение, которое привело к недопущению и устранению конкуренции при проведении открытого аукциона №34/08 по лоту №8 «Строительство быстровозводимых жилых 2-квартирных домов в п. Чиринда, п. Эконда, п. Нидым», а именно:
ООО «Транс-Агент», целью деятельности которого является извлечение коммерческой выгоды, получило муниципальный контракт по начальной (максимальной) цене, при недопущении и устранении конкуренции, путем заблаговременного получения информации от должностных лиц МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» об объекте, месте и объемах строительства и своевременного завоза по зимней дороге строительных материалов в необходимых объемах и в определенные поселки. Данные подготовительные действия, а также начало строительства домов на земельных участках, которые были отведены после проведения торгов, поставило ООО «Транс-Агент» в неравное преимущественное положение с хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на рынке строительства зданий, т.к. с учетом специфики района, его удаленности и транспортного сообщения, такие хозяйствующие субъекты становятся не конкурентоспособными.
МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» выполняя функции муниципального заказчика по проведению торгов для строительства домов за счет финансовых средств Эвенкийского муниципального района, являясь ответственным органом власти по исполнению Долгосрочной целевой программы «Дом» и освоению выделенных финансовых средств из краевого бюджета, путем осуществления ранее достигнутой договоренности с ООО «Транс-Агент», предоставили хозяйствующему субъекту информацию в приоритетном порядке о реализации программы, предстоящих торгах, объемах и сроках предстоящих работ по муниципальному контракту, а также о конкретных земельных участках в конкретных населенных пунктах района, обеспечив высокую вероятность того, что в условиях неравной конкуренции, с учетом времени проведения торгов, победителем станет ООО «Транс-Агент». Время для проведения торгов и исполнения муниципального контракта умышленно выбрано МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР», когда завоз материалов не возможен в связи с отсутствием дорожного сообщения, что подтверждается МУ «Управление по делам ГО и ЧС». Таким образом, иные хозяйствующие субъекты, получив информацию об объемах и месте работ во время размещения аукционной документации, не могут составить конкуренцию для ООО «Транс-Агент», т.к. не имеют возможности своевременно произвести завоз материалов и тем самым выполнить муниципальный контракт в случае выигрыша аукциона.
Данное соглашение между муниципальным органом и хозяйствующим субъектом предполагает обеспечение доступа ООО «Транс-Агент» на товарный рынок предоставления услуг по строительству зданий вне конкуренции, путем ее недопущения и устранения при проведении торгов и получение муниципального контракта без какой-либо конкурентной борьбы со стороны иных хозяйствующих субъектов, действующих на данном товарном рынке, что противоречит положениям статьи 16 Федерального закона «О защите конкуренции».
Решением Комиссии Красноярского УФАС России от 15.06.2011 по делу №30-16-11 МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» и ООО «Транс-Агент» признаны нарушившими статью 16 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в заключении ограничивающего и устраняющего конкуренцию соглашения. МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» выдано предписание о прекращении нарушения статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции». ООО «Транс-Агент» выдано предписание о прекращении нарушения статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», а также о перечислении в федеральный бюджет дохода в сумме 3 813 590 рублей, полученного в результате нарушения антимонопольного законодательства.
В соответствии с ч. 1.2 ст. 28.1 КоАП поводом к возбуждению дела об административном правонарушении является вступление в силу решения комиссии антимонопольного органа по делу №30-16-11, которым установлен факт заключения соглашения между должностным лицом МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» и хозяйствующим субъектом ООО «Транс-Агент», которое привело или могло привести к недопущению и устранению конкуренции при проведении открытого аукциона №34/08 по лоту №8 «Строительство быстровозводимых жилых 2-квартирных домов в п. Чиринда, п. Эконда, п. Нидым», а также поддержанию цены на данных торгах и тем самым созданию условий для наступления неблагоприятных последствий – причинения ущерба бюджету Администрации ЭМР в виде недостаточной экономии денежных средств, выделенных на строительство домов, что запрещено положениями ст. 16 Закона «О защите конкуренции».
Согласно части 1 статьи 14.32 КоАП в редакции действующей на момент совершения административного правонарушения заключение хозяйствующим субъектом недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения, а равно участие в нем или осуществление хозяйствующим субъектом недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации согласованных действий -влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг), - в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не менее ста тысяч рублей.
Таким образом, ООО «Транс-Агент» являясь хозяйствующим субъектом, заключив с МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» в 2010 году до проведения торгов в устной форме соглашение, которое привело к недопущению и устранению конкуренции при проведении открытого аукциона №34/08 по лоту №8 «Строительство быстровозводимых жилых 2-квартирных домов в п. Чиринда, п. Эконда, п. Нидым», совершило административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 14.32КоАП в редакции действующей на момент совершения административного правонарушения.
Учитывая изложенные обстоятельства, 06.12.2011 постановлением прокурора Эвенкийского района Красноярского края в отношении ООО «Транс-Агент» возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.32 КоАП и на основании ст.23.48 КоАП материалы направлены в Красноярское УФАС России для рассмотрения.
Постановление от 06.12.2011 прокурора Эвенкийского района Красноярского края в отношении ООО «Транс-Агент», составлено в присутствии защитника ООО «Транс-Агент» -<...>, доверенность от 11.11.2011, которому и вручена под расписку копия последнего.
Определением от 13 декабря 2011 года о назначении времени и места рассмотрения дела №А1142-14.32/11 рассмотрение дела об административном правонарушении назначено на 26 декабря 2011 года в 10 часов 00 минут.
26 декабря 2011 года в связи с необходимостью дополнительного выяснения обстоятельств дела, руководствуясь частью 2 ст.25.1, ст. 29.4, п. 2 ст. 29.6 КоАП, определением от 26 декабря 2011 года срок рассмотрения дела №А1142-14.32/11 был продлен до 10.01.2012, а рассмотрения дела №А1142-14.32/11 назначено на 10.01.2012 в 12 часов 00 минут.
10 января 2012 года исследовав материалы дела №А1142-14.32/11 было установлено, что принятие законного и обоснованного решения по делу №А1142-14.32/11 невозможно, в связи с необходимостью дополнительного выяснения обстоятельств дела.
В связи с необходимостью дополнительного выяснения обстоятельств дела и руководствуясь ст.25.1, ст. 29.4, п. 2 ст. 29.6 КоАП, определением от 10.01.2012 срок рассмотрения дела №А1142-14.32/11 был продлен до 10.02.2012, а рассмотрения дела №А1142-14.32/11 назначено на 23.01.2012 в 12 часов 00 минут.
23 января 2012 года исследовав материалы дела №А1142-14.32/11 было установлено, что принятие законного и обоснованного решения по делу №А1142-14.32/11 невозможно, в связи с необходимостью дополнительного выяснения обстоятельств дела.
В связи с необходимостью дополнительного выяснения обстоятельств дела и руководствуясь ст.25.1, ст. 29.4, п. 2 ст. 29.6 КоАП, определением от 23.01.2012 рассмотрение дела №А1142-14.32/11 отложено на 09.02.2012 в 12 часов 00 минут.
9 февраля 2012 года исследовав материалы дела №А1142-14.32/11 было установлено, что защитником ООО «Транс-Агент» заявлено ходатайство об отложении рассмотрения настоящего дела.
В связи с заявленным ходатайством, а также в связи с необходимостью дополнительного выяснения обстоятельств дела и руководствуясь ст.25.1, ст. 29.4, п. 2 ст. 29.6 КоАП, определением от 09.02.2012, срок рассмотрения дела №А1142-14.32/11 продлен до 10.03.2012, а рассмотрение дела №А1142-14.32/11 отложено на 29.02.2012 в 12 часов 00 минут.
29 февраля 2012 года, дело №А1142-14.32/11 рассмотрено в отсутствии законного представителя ООО «Транс-Агент», уведомленного надлежащим образом о месте и времени рассмотрения ( почтовое уведомление №66001716306567).
Исследовав представленные материалы дела № А1142-14.32/11 об административном правонарушении прихожу к выводу, что в материалах дела содержатся достаточные доказательства для принятия мотивированного решения по делу.
Так, вышеизложенные обстоятельства совершения административного правонарушения подтверждаются: постановлением Прокурора Эвенкийского района Красноярского края о возбуждении дела об административном правонарушении от 06.12.2011, Материалами дела №А1142-14.32/11; Материалами дела №30-16-11; Решением и предписаниями Комиссии Красноярского УФАС России по делу №30-16-11 от 15.06.2011.
В соответствии со статьей 1.5. КоАП лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.
Частью 1 статьи 1.6 КоАП установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.
Административным правонарушением в соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
В соответствии с ч. 2 ст. 2.1 КоАП юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения установленных правил и норм, за нарушение которых предусмотрена КоАП ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
Как следует из диспозиции ч. 1 ст. 14. 32 КоАП, объектом правонарушения являются общественные отношения в области предпринимательской деятельности, связанные с реализацией ряда конституционных принципов, в частности единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защиты конкуренции и создания условий для эффективного функционирования товарных рынков.
Объективная сторона правонарушения заключается в заключении недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством РФ соглашений, а равно участие в них, а также в осуществлении недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством РФ согласованных действий.
Квалифицирующее значение для вмененного Управлением нарушения антимонопольного законодательства имеет заключение между хозяйствующим субъектом и муниципальным органом власти отвечающего интересам каждого и заранее известному каждому противоправного и негативно влияющего на конкурентную среду соглашения.
Из материалов дела следует, что 14.09.2010 года в 11 часов 00 минут МУ «Служба муниципального заказчика» Эвенкийского муниципального района Красноярского края была проведена процедура открытого аукциона №34/08, предметом которого являлось размещение заказа для нужд Эвенкийского муниципального района на 2010 год. Аукцион состоял из 8-ми лотов. Согласно протокола №А69/09/10 открытого аукциона от 14.09.2010, муниципальным заказчиком по лоту №8 «Строительство быстровозводимых жилых 2-квартирных домов в п. Чиринда, п. Эконда, п. Нидым» являлось МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР».
Аукцион по лоту №8 был признан комиссией несостоявшимся в связи с участием только одного участника ООО «Транс-Агент», с которым в соответствии с ч.12 ст.137 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» был заключен муниципальный контракт №393 А/46 от 24.09.2010 на выполнение работ по строительству быстровозводимых жилых домов п. Чиринда, п. Эконда, п. Нидым по начальной (максимальной) цене 28 068 790 рублей.
Согласно п.п.4.1, 4.2 муниципального контракта №393 А/46 установлены сроки выполнения работ: начало работ дата подписания контракта, т.е. с 24.09.2010 года, окончание работ – до 22.11.2010 года. Акт приемки выполненных работ по данному контракту подписан 22.11.2010 года руководителем МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» <...> и генеральным директором ООО «Транс-Агент» <...>. Согласно приложения №2 к муниципальному контракту №393 А/46, содержащего график производства работ, началом строительства жилых домов (устройство фундаментов) в поселках Чиринда, Эконда и Нидым является 24.09.2011 года, окончание строительства во всех указанных поселках 22.11.2011 года.
Однако, согласно имеющегося в материалах прокурорской проверки объяснения главы п. Чиринда <...>, установлено, что на момент получения объяснения - 07.09.2010 года в п. Эконда 2-квартирный дом уже построен полностью, а в п. Чиринда осталось возвести лишь крышу.
Согласно объяснения и.о. главы п.Нидым Иванова Н.И. в п. Нидым планируется строительство 2-квартирного жилого дома по краевой программе «Дом». Муниципальным заказчиком является МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР». О проведении торгов на строительство данного дома ему не известно, считает, что они уже были проведены, т.к. работник МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» <...> пояснил, что подрядчиком по строительству данного дома является организация, руководитель которой <...>.
Согласно имеющегося в материалах прокурорской проверки объяснения генерального директора ООО «Транс-Агент» <...> от 13.09.2010, в 2009 году ему стало известно о краевой программе по строительству жилых домов в поселках Чиринда, Эконда и Нидым. После этого, в январе 2010 года начальник МУ «Департамент капитального строительства Администрации ЭМР» <...> определил в каких поселках Эвенкийского района необходимо строить дома. С главами данных поселков он согласовал места для строительства домов. С февраля по апрель 2010 года ООО «Транс-Агент» по зимней дороге завезло строительные материалы. В июне 2010 года работники ООО «Транс-Агент» приступили к строительным работам и на момент получения объяснения – 13.09.2010 года дом в п. Эконда уже построен на 80% и дом в п. Чиринда построен на 50%. В п. Нидым завезены только строительные материалы.
Таким образом из данных материалов следует, что работы по строительству жилых домов в п. Чиринда и п. Эконда выполнены ООО «Транс-Агент» до проведения открытого аукциона и заключения муниципального контракта №393 А/46 от 24.09.2010.
Аукцион представляет собой способ продажи отдельных видов товаров в виде публичного торга, проводимого в заранее установленном месте и в заранее обозначенное время с правом предварительного осмотра товаров до подачи заявки на участие в аукционе.
В связи с проведением работ являющихся предметом открытого аукциона до проведения процедуры данного аукциона, цель торгов не может быть достигнута. Соглашение между муниципальным органом и хозяйствующими субъектами обеспечило доступ ООО «Транс-Агент» на товарный рынок предоставления услуг по строительству домов вне конкуренции, путем ее недопущения и устранения при проведении последующих торгов и получение муниципального контракта ООО «Транс-Агент» без какой-либо конкурентной борьбы со стороны иных хозяйствующих субъектов, действующих на данном товарном рынке.
В результате заключения данного соглашения, все стороны достигли положительный для себя результат.
Рассматриваемое административное правонарушение имеет формальный состав, то есть считается оконченным с момента совершения противоправных действий независимо от факта наступления каких-либо вредных последствий.
Доказательств принятия ООО «Транс-Агент» всех зависящих от него мер по соблюдению действующего законодательства, равно как и доказательств, свидетельствующих о наличии препятствий для его соблюдения при рассмотрении дела не представлено.
Ввиду этого, в деянии ООО «Транс-Агент» усматривается вина, предусмотренная частью 2 статьи 2.1 КоАП, поскольку у ООО «Транс-Агент»» имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП предусмотрена административная ответственность, но ООО «Транс-Агент» не были предприняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
Субъектом данного правонарушения является ООО «Транс-Агент», ИНН 2465201970, КПП 246501001, адрес места регистрации: 630028, г. Новосибирск, ул. Нижегородская, 241.
В соответствии со статьёй 3.1 КоАП административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения, целью которой является предупреждение совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами.
Согласно ст. 4.1 КоАП административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с КоАП.
При определении вида и размера административного наказания учитываются следующие данные: основания, исключающие производство по делу об административном правонарушении в соответствии со статьей 24.5 КоАП; характер административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.32 КоАП; давность привлечения к административной ответственности; обстоятельства, смягчающие, отягчающие административную ответственность; имущественное и финансовое положение ООО «Транс-Агент»
Оснований, исключающих производство по делу об административном правонарушении, перечень которых установлен статьей 24.5 КоАП, не выявлено.
Срок давности привлечения к административной ответственности за административное правонарушение, установленный частями 1, 6 статьи 4.5 КоАП не истек.
Обстоятельства отягчающие административную ответственность, перечень которых определен 4.3 КоАП, как и обстоятельства смягчающие административную ответственность (ст. 4.2 КоАП) отсутствуют.
Применение положений статьи 2.9 КоАП, и освобождение ООО «Транс-Агент» от административной ответственности рассмотрено и признано невозможным, ввиду следующего.
В соответствии со статьей 2.9 КоАП при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.
Вместе с тем, по смыслу ч. 1 ст. 14.32 КоАП рассматриваемое административное правонарушение посягает на установленный нормативными правовыми актами порядок публичных общественных отношений, связанных с защитой конкуренции.
Оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству.
Одним из отличительных признаков малозначительного правонарушения является то, что оно, при формальном наличии всех признаков состава правонарушения, само по себе, не содержит каких-либо угроз для личности, общества и государства.
Таким образом, наличие (отсутствие) существенной угрозы охраняемым общественным отношением может быть оценено только с точки зрения степени вреда (угрозы вреда), причиненного непосредственно установленному публично-правовому порядку деятельности.
При этом существенная угроза охраняемым общественным отношениям по рассматриваемому правонарушению заключается не в наступлении каких-либо материальных последствий правонарушения, а в пренебрежительном отношении к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к формальным требованиям публичного права.
С учетом изложенного в отношении юридического лица ООО «Транс-Агент» может быть назначено административное наказание в виде административного штрафа в пределах, установленных ч. 1 ст.14.32 КоАП.
Согласно статье 3.5 КоАП административный штраф является денежным взысканием, может выражаться в величине, кратной сумме выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявления административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товара (работы, услуги) в предшествующем календарном году. Размер административного штрафа, исчисляемого исходя из суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, не может превышать одну двадцать пятую совокупного размера суммы выручки от реализации всех товаров (работ, услуг) за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявления административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товаров (работ, услуг) в предшествующем календарном году.
Дело №30-16-11 о нарушении антимонопольного законодательства возбуждено 01.02.2011 года, таким образом, для расчета административного штрафа необходимо применять сумму выручки ООО «Транс-Агент» за 2010 год.
Согласно отчету о прибылях и убытках за 2010 год, направленному ООО «Транс-Агент» в налоговый орган, общая сумма выручки последнего составила 216 837 000 рублей.
Из информации, полученной от Территориального отдела Казначейства Красноярского края по Эвенкийскому муниципальному району (исх.№06/02-2012 от 06.02.2012) следует, что размер суммы выручки ООО «ТрансАгент» на рынке услуг по строительству зданий и сооружений на территории Эвенкийского муниципального района в 2010 году составил 118500546 (сто восемнадцать миллионов пятьсот тысяч пятьсот сорок шесть) рублей, что не превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки ООО «Транс-Агент» от реализации всех товаров (работ, услуг) (162 627 750 (сто шестьдесят два миллиона рублей шестьсот двадцать семь тысяч семьсот пятьдесят) рублей). Таким образом, штраф необходимо рассчитывать от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не менее ста тысяч рублей
Одна сотая размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение составляет 1185005 (один миллион сто восемьдесят пять тысяч пять) рублей 46 копеек и не превышает одну двадцать пятую совокупного размера суммы выручки от реализации всех товаров (работ, услуг) за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, которая составляет 8 673 480 (восемь миллионов шестьсот ссемьлесят три тысячи четыреста восемьдесят) рублей.
На основании изложенного, учитывая отсутствие обстоятельств смягчающих и отягчающих административную ответственность, а также учитывая, совершение обществом административного правонарушения впервые, считаю соразмерным совершенному правонарушению наказанием административный штраф, предусмотренный части 1 статьей 14.32 КоАП, в минимальном размере, т.е. 1 185 005 (один миллион сто восемьдесят пять тысяч пять) рублей 46 копеек.
На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 1.2; 1.4; 1.5; 1.7; 2.1-2.4; 2.6; 3.1-3.5; 4.1-4.5; 14.32, 23.48, 29.9, 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях
Постановил:
1.Признать общество с ограниченной ответственностью «Транс-Агент» (ИНН 2465201970, КПП 246501001, адрес места регистрации: 630028, г. Новосибирск, ул. Нижегородская, 241) виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.32 КоАП.
2.За совершение административного правонарушения, предусмотренного статьей частью 1 статьи 14.32 КоАП, назначить обществу с ограниченной ответственностью «Транс-Агент» (ИНН 2465201970, КПП 246501001, адрес места регистрации: 630028, г. Новосибирск, ул. Нижегородская, 241) административное наказание в виде административного штрафа в размере 1 185 005 (один миллион сто восемьдесят пять тысяч пять) рублей 46 копеек.
Штраф необходимо перечислить по следующим реквизитам: ИНН 2466009115 КПП 246601001 УФК по Красноярскому краю (Красноярское УФАС России) г.Красноярск р/сч 40101810600000010001 в ГРКЦ ГУ Банка России по Красноярскому краю г.Красноярск БИК 040407001 ОКАТО 04401000000 Назначение платежа: (КБК 161 116 02010 01 6000 140)
В соответствии со статьей 31.1 КоАП, постановление об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления об административном правонарушении, если постановление не было обжаловано или опротестовано, либо после истечения срока, установленного для обжалования решения по жалобе, протесту.
Постановление по делу об административном правонарушении в соответствии со статьями 30.1 и ст. 30.3 КоАП, может быть обжаловано вышестоящему должностному лицу, либо в арбитражный суд в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.
Примечание:
Согласно части 1 статьи 32.2 КоАП штраф должен быть уплачен не позднее 30 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в силу.
В соответствии с частью 5 статьи 32.2 КоАП при отсутствии документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, по истечении тридцати дней со срока, указанного в части 1 статьи 32.2 КоАП, судья, орган, должностное лицо, вынесшие постановление, направляют соответствующие материалы судебному приставу-исполнителю для взыскания суммы административного штрафа в порядке, предусмотренном федеральным законодательством. Кроме того, судья, орган, должностное лицо, вынесшие постановление, принимают решение о привлечении лица, не уплатившего административный штраф, к административной ответственности в соответствии с частью 1 статьи 20.25 КоАП.
Заместитель руководителя управления
Е.Л.Лужбин